מאת ד"ר ישראל שמעוני, עו"ד לגישתי, מוסד הבוררות ישגשג ויפרח אם יושרשו בו חלק מן העקרונות הבסיסיים הקיימים בכל מערכת שיפוטית, כגון קביעת אפשרות לקיום בוררות עם ערכאת ערעור וחובת הנמקה.
רבים ודאי יאמרו כי אם רצה בכך המחוקק היה קובע עקרונות אלו בחוק אולם לדעתנו עקרונות אלו כה בסיסיים בשיטת משפטינו ובכל מערכת משפט תקינה במדינות העולם, עד כי לא ניתן להתעלם מהם ובמיוחד אין להתעלם מהם כאשר עשויים להוביל לפתרון סכסוכים יעיל ונוח יותר.
יתרה מכך, הליך הבוררות יונק את כוחו מן החוק וכן מהיותו מעין ערכאה שיפוטית ומנגנון נוסף ליישוב סכסוכים על פי חוק. משום כך, מתחייב כי הליך הבוררות ינוק , יספוג ויגלם בתוכו את ערכיה של מערכת השפיטה הישראלית. הליך הבוררות אינו מגלם בתוכו את העקרונות הספציפיים שבחוק הבוררות בלבד אלא מעצם היותו חוק מחוקיה של מדינת ישראל ראוי כי ישאב גם את עקרונותיה ודרכי השפיטה של מערכת המשפט הישראלית. להלן נעמוד על הבסיס לאמירה זו.
על פי סעיף 1(א) לחוק יסוד: השפיטה הקובע כי בתי המשפט שלהם מוקנות סמכויות שיפוט הם בית המשפט העליון, בית המשפט המחוזי, בית משפט השלום וכל בית משפט אחר שהוקנתה לו סמכות בחוק. בהמשך הסעיף, בסעיף קטן (ב), לחוק סמכויות שיפוט ניתנות גם לבתי דין דתיים ולכל בית דין אחר או רשות שקיבלו את סמכותם על פי חוק. בית המשפט העליון אף ציין בפרשת גדרון כי המונח "בית משפט", "רשות שיפוטית" ו"שפיטה", תלויים בהקשר בו הם עולים וכי משמעותם משתנה מחוק לחוק.
לדוגמא:
סעיף 1 לחוק פסיקת ריבית והצמדה, התשכ"א-1961, קובע כי רשות שיפוטית היא "בית משפט, בית דין או רשות אחרת המוסמכת על פי דין לפסוק תשלום לבעלי דין או לקבוע סכום המשתלם לבעל דין, לרבות בורר וכן ראש ההוצאה לפועל כשהוא מוסמך על פי דין לפסוק או לקבוע סכום כסף". עולה מהגדרה זו כי רשות שיפוטית היא רשות המכריעה בסכסוך שמתנהל בין שני בעלי דין יריבים, כאשר ביניהם נמצאת רשות עצמאית שתפקידה להכריע בסכסוך, הנמצאת במצב של הפרדה מרשויות המנהל המייצגות את הזרוע המבצעת[1]. הגדרה נוספת למונח "רשות שיפוטית" ניתן למצוא בחוק ההתיישנות התש"יח-1958[2]. "בית משפט- כל רשות שיפוטית או בורר, ולמעט בית דין דתי." בעליון פורש מונח זה בהרחבה רבה ככל גוף שניתנה לו כל סמכות שיפוטית מכל סוג שהוא בחוק, והסמכויות השיפוטיות האלה הוגדרו כסמכות להכריע בסכסוך העולה בין הצדדים[3].
כמו כן המושג "רשות שיפוטית" הורחב בהקשר של חסינות המוענקת לרשות שיפוטית מפני תביעה נזיקית, הקבועה בסעיף 8 לפקודת הנזיקין האזרחיים[4], לאדם שהוא עצמו יוצר בית משפט או בית דין או לאחד מחבריו או מי שנושא בחובותיו של אדם כזה על פי חוק וכל אדם הממלא תפקידים שיפוטיים, לרבות בורר. בית המשפט בפרשו את הסעיף קבע לצורך העניין מבחן משולש: א. פונקציונאלי- הרשות ממלאת תפקיד שיפוטי ב- ארגוני, הרשות שייכת לזרוע השופטת ג- פרוצדוראלי הרשות פועלת על פי כללי דיון קבועים[5].
בהקשר זה הוצעה הרחבה של החסינות על ידי פרופ` טדסקי לפיה החסינות הנזיקית צריכה לחול על כל סמכות המערבת הפעלת שיקול דעת אשר הפעלתו עשויה לפגוע בזכויותיהם של פרטים[6], בפס"ד ליבל[7] הוגדרה רשות שיפוטית כרשות המכריעה בסכסוך.
מכל האמור ניתן לומר כי גם בוררות הינה רשות שיפוטית משום היותה עונה על המבחנים שמנינו, הליך הבוררות נועד להכריע בסכסוך שמתנהל בין שני בעלי דין יריבים, כאשר ביניהם נמצאת רשות עצמאית שתפקידה להכריע בסכסוך, מוסד הבוררות הנו גוף שניתנה לו סמכות שיפוטית בחוק, והסמכויות השיפוטיות האלה הוגדרו כסמכות להכריע בסכסוך העולה בין הצדדים.
העקרונות על פיהם רשות שיפוטית מחויבת לנהוג
תנאי למילוי תפקידם העיקרי של בתי המשפט הנו קיומם של ערכים כגון צדק, הגינות, יעילות, נגישות, אמון הציבור בבתי המשפט ואי תלות שיפוטית. הקמת מנגנון ליישוב סכסוכים בדרכי שלום מונע מן הצדדים המעורבים לפנות אל אמצעים אלימים וליטול את החוק לידיהם. זוהי חובתה של מדינת חוק ובכך היא נבדלת מצורות שלטון פרימיטיביות יותר.
ערכי היסוד קשורים ושלובים זה בזה ולעיתים אף מחזקים זה את מעמדו של זה, לעיתים הם מהווים זה את תוצאתו של זה או את התנאי לקיומו בעוד שבמקרים אחרים קיים מתח ביניהם. שיטת משפט ראויה היא זו אשר מקדמת כל אחד מן הערכים בפני עצמו ומשיגה איזון נכון ביניהם בכל מקרה של התנגשות.
להלן ניתוח כללי של כמה מן המושגים התורמים להבנת קיומו של מנגנון יישוב הסכסוכים בדין הישראלי:
צדק והגינות- מטרתם של בתי המשפט היא להכריע בסכסוכים ולעשות צדק. כדי להבטיח את עשיית הצדק נוצרו כללים פרוצדוראליים מיוחדים לקביעת האופן והשיטה שבהם יוכרעו סכסוכים בבתי המשפט. תחום שלם ומפורט של חוקים ותקנות מסדיר את פעילות בתי המשפט וקובע את שיטת הערכתן ושקילתן של העובדות והעדויות בבתי המשפט. מטרת החוקים והתקנות הללו היא שמירת הצדק והבטחת משפט הוגן על ידי חשיפת הטענות לחקירת שתי וערב על מנת להתחקות אחר האמת.
יש לציין כי יש להיזהר מן ההתחקות אחר האמת ואחר ההגינות והצדק באופן נוקשה שכן הדבר עלול לפגום באמון הציבור במערכת המשפט וכפי שצויין לעיל, יש לערוך את האיזונים המתאימים בין הערכים המתנגשים.
יעילות- החברה מצפה מבתי המשפט להבטיח הגינות פרוצדוראלית אך היא מצפה מהם גם לפעול ביעילות. בתי המשפט הם המנגנון לאכיפת חוקים ותקנות ולמימוש זכויות. שיטת משפט יכולה לכלול חוקים מצוינים אשר מגנים9 על זכויותיו המהותיות של האזרח ביחס לאזרחים אחרים או ביחס לשלטונות, אך לחוקים הללו יהיה ערך מועט בלבד אם השיטה אינה מאפשרת נגישות, נוחות ויעילות ועלות סבירה לאכיפת החוקים ולתיקון עיוותים של פגיעה בזכויות. לפיכך יש צורך בהליכים יעילים בבתי המשפט, בהליך שיפוטי שאינו איטי במידה לא סבירה ובשירותי שיפוט אשר ניתן להשיגם בעלות סבירה.
השגת היעילות במלאכת השפיטה דורשת הקמת מנגנון יעיל לניהול בתי המשפט ולשאר מרכיבי המערכת המשפטית כמו רשויות החקירה והתביעה. בנוסף, יש צורך בשימוש יעיל ונבון בזמנם של השופטים ובחלוקה מאוזנת של תיקים ביניהם מתוך פיקוח על עמידה בלוח הזמנים של בתי המשפט. בנוסף יש להקצות די משאבים למימון כוח אדם מספיק לשיפוט, למימון כוח אדם למערכת בתי המשפט, לתחזוקת מבנים ולהקמת מערכת ניהול מודרנית.
על הנהלה יעילה של בתי המשפט לאסוף לרשותה מידע סטטיסטי כדי שבתי המשפט יהיו מעודכנים בשינויים בזרימת התיקים והעניינים המגיעים לבתי המשפט ובהפעלתם של בתי המשפט. מידע כזה יאפשר לבתי המשפט להתכונן כד למנוע בעיות לא צפויות בניהול מערכת בתי המשפט.
כפי שהמצב נראה היום ישנו עומס רב על מערכת השפיטה, תיקים רבים, מעט שופטים, אולמות שאינם ראויים לקיים בהם דיון, חוקים רבים ישנים שטרם חודשו ואינם מותאמים למציאות היומיומית כיום. ניהול איטי של תיקים ומחסור בכוח אדם של פקידים. כמו שהמצב נראה היום, היעילות אינה קיימת במלואה ותיקים יכולים להתמשך במשך שנים עד להכרעה בהם[8].
אמון הציבור בבית המשפט- השופט ברק קבע בפרשת צבן כי "אמון הציבור ברשות השופטת הוא הנכס היקר ביותר שיש לה לרשות זו. זהו גם מנכסיה היקרים של האומה"[9].
בתי המשפט יכולים ליהנות מגוף כזה רק אם ביהמ"ש נראה בעיני הציבור כגוף עצמאי וחסר פניות ואם הליך הכרעה בסכסוך הוא הוגן, יעיל ונגיש, כמו שתואר לעיל. זאת ועוד, אמון הציבור מושג באמצעות עקרון "הדלתיים הפתוחות" או בשמו השני של העקרון "עקרון הפומביות". ביהמ"ש משתדל להראות את הצדק לציבור ועל פי חוק יסוד השפיטה בסעיף 3 בית משפט ידון בפומבי, זולת אם נקבע אחרת בחוק או אם בית המשפט הורה אחרת לפי החוק. על פי החוק עקרון הדלתיים הפתוחות אינו עקרון מוחלט והוא נדחה כאשר החוק מצדיק זאת. כמו כן לביהמ"ש נתונה הסמכות לשיקול הדעת האם לקיים דיון בדלתיים סגורות או להרחיק אדם מבית המשפט בעת הדיון וזאת על סמך העילות המפורטות בחוק. עם העילות הללו נמנות: שמירה על בטחון המדינה ויחסי החוץ שלה, הגנה על המוסר, על בטחונם של עדים, הגנה על אינטרסים המעורבים בעבירות מין, הגנה על צדדים המעורבים בדיוני אישות והגנה על קטינים.
דרישה בסיסית וחשובה לא פחות הדרושה לשמירת אמון הציבור במערכת המשפט נמצאת בחובה המוטלת על ביהמ"ש לתת טעמים להחלטה שאליה הגיע. יש להדגיש שחשיבותה של חובת ההנמקה אינה מתמצית בהשפעתה על אמון הציבור. החובה לתת טעמים להחלטה תורמת להתפתחותן של שיטות לוגיות אנאליטיות לחשיבה אשר מהוות את יסודותיו של הליך המשפט. החלטה מנומקת מאפשרת גם ביקורת של ערכאת הערעור על ההחלטה ולהסתמך עליה כעל תקדים.
ראוי לציין כי מקורותיה של חובת ההנמקה אינם מן המשפט המקובל אלא מתבססת על תקנות סדר הדין הזרחי, תשמ"ד- 1984, ועל חוק סדר הדין הלילי [נוסח משולב], תשמ"ב- 1982. כמו כן גם בסדרי הדין הרבניים כלולה חובת ההנמקה למרות קיומם של חריגים לכלל זה.
על בג"ץ אין מוטלת חובת הנמקה מפורשת אך תקנה 20(ב) לתקנות סדרי הדין בבג"ץ, תשמ"ד- 1984 מאפשרת לבג"ץ לאמץ לפי שיקול דעתו את הוראות סדרי הדין האזרחי והפלילי וכך יכול אולי בג"ץ להכפיף את עצמו לחובת ההנמקה. נראה כי אין כל ספק בחשיבותה הגדולה של הטלת חובת הנמקה על בג"ץ. מסקנה זו מבוססת על ההיגיון העמוק והעקרונות הכלליים המונחים ביסודה של חובה זו[10].
קיומה של ערכאת הערעור להבטחת אחריות שיפוטית- ערכאת הערעור הינה המוסד היחיד הפוסק באופן רשמי ופומבי בנוגע להתנהגות שיפוטית בלתי הולמת ונקיטת צעדים משמעתיים וביניהם בין השאר ביקורת על התנהגותו של שופט וביטול ההחלטה השיפוטית בד בבד עם מתיחת ביקורת נוקשה. על השופטים שקיבלו את ההחלטה הבלתי הולמת.
בישראל ערכאת הערעור מופעלת על ידי ביהמ"ש העליון ובאמצעות בתי המשפט המחוזיים, שהינם בעלי סמכות ערעור עניינית כללית. בית המשפט המחוזי דן בערעורים על פסקי דין שנתנו בתי משפט השלום. ביהמ"ש אינו מסיים את תפקידו בהפיכת ההחלטה השיפוטית ובמתיחת ביקורת אלא הוא מגיב בנוסף על אי סדרים שיפוטיים באמצעות צווים אופרטיביים על ידי הפיכת פסקי דין אזרחיים וביטול הרשעות פליליות. לעיתים התנהגות שיפוטית פסולה תשמש בעצמה כעילה להפיכתם של פסקי דין שכן מנקודת ראותו של הצד הנפגע עדיפה ערכאת הערעור על פני נקיטת צעדים משמעתיים שאין בכוחם על פי רוב לתקן את אי הצדק שנגרם ממעשה או מחדל שיפוטי או מפעולה פסולה אך ביכולתה של ערכאת הערעור לתקן אי צדק שנגרם במקרים מסוימים ואין היא מוגבלת למתיחת ביקורת על שופט כלשהו ונקיטת אמצעים משפטיים נגדו בלבד.
קיומה של ערכאת הערעור תורם להגברת אמון הציבור במערכת המשפט ואי הסכמה עם בית משפט קמא על החלטתו ומתיחת ביקורת עליה גם אם אין בצידה הפיכת ההחלטה, משמשת לבנייה מחודשת של אמון הציבור בבתי המשפט.
כמו כן ערכאת הערעור במשפט הישראלי משמשת כמדריכה את בתי המשפט בערכאות הנמוכות בנוגע לדרך הנכונה לניהול המשפט. ומציעה את הדרך הנכונה לטיפול בנסיבות המקרה במקרים עתידיים. למשל במקרים בהם בית המשפט העליון מדריך את בתי המשפט בערכאות הנמוכות בנוגע להתנהגות שיפוטית הולמת הקשורה בהיבטים שונים של תפקידיהם השיפוטיים, כדוגמת יעילות ההליך השיפוטי, הימנעות מהתערבות יתר בחקירת עדים, הנוהל הנכון בפסילה עצמית וחשיבות החובה המוטלת על כל שופט לנהוג ללא משוא פנים ולהימנע מאמירות מוטות או מהבעת דעה מוקדמת בטרם סיום המשפט.
תפקידה של ערכאת הערעורים בהבטחת אמות מידה התנהגותיות גבוהות איננו מוגבל לתיקון ולקביעת אמות מידה התנהגותיות שיפוטיות שלאחר מעשה. יש לעראת הערעור השפעה ממתנת ומרסנת על שופטי הערכאות הנמוכות וזאת משום שמרבית שופטי בית משפט קמא שואפים לקידום לערכאת דלמעלה והפיכת פסיקתם או נזיפה יטרפדו את דרכם.
לעיתים תיתכן אי הסכמה בסוגייה מסויימת בין שופט בית משפט קמא לשופט בערכאת הערעור אולךם אם הדבר ייעשה לעיתים קרובות עשוי הדבר להיות מכשול לקידומו שכן ביקורת שיפוטית שמביעה ערכאת ערעור איננה מוסיפה כבוד ויקר למעמדו של אותו שופט, בעיני השופטים, עורכי הדין והציבור כולו.
לסיכום, חשיבותה של ערכאת הערעור באה לידי ביטוי בנקודות הבאות:
נקיטת צעדים פומביים נגד שופט, ערכאת הערעור משגיחה כי השופט אינו פועל מטעמים פסולים שכן הסנקציה על פעולה כזו, מלבד אמצעים משמעתיים הינו הפיכת ההחלטה ואף משפט חוזר. ואם הדבר קורה לעיתים קרובות הרי שהשופט זוכה ליחס מזלזל מצד המערכת השיפוטית, אינו מקודם וציבור עורכי הדין אינו מסתכל עליו בעין יפה.
ביקורת שיפוטית- לעיתים ייתכן כי השופט טועה בסוגייה מסויימת ובית המשפט מתקן את החלטתו.
הדרכת הערכאות התחתונות והתמקצעותן- ביהמ"ש העליון מנחה את הערכאות דלמטה כיצד לנהוג במקרים הבאים וקובע הלכות ותקדימים. בהרכבי ביהמ"ש העליון יושבים לרוב שופטים מנוסים בעלי עבר משפטי עשיר בין אם בפרקטיקה ובין אם באקדמיה, אלו מתורגלים היטב ובעלי רעיונות חדשים כיצד לפתור סוגיות מסויימות. באמצעות התקדימים ההלכות הנקבעות וההנמקות, לומדים שופטי בית משפט קמא כיצד לפסוק, אילו שיקולים לשקול ומקבלים הנחייה כיצד לפסוק ומתי[11].
מכל האמור לעיל, הליך הבוררות כהליך שיפוטי ומוסד הבוררות כרשות שיפוטית, מחוייבים לנהוג על פי העקרונות שמנינו על מנת להגיע להכרעה היעילה, הצודקת וההוגנת ככל שניתן.
עקרונות מערכת השפיטה כגון חובת הנמקה וערעור על החלטת הרשות השיפוטית, לא יושמו בחוק הבוררות במשך כמעט מאה שנים, מחקיקת פקודת הבוררות המנדטורית. והזכות היחידה לביקורת שיפוטית על ידי בית המשפט הייתה באמצעות סעד של ביטול פסק הבוררות בעילות מצומצמות בלבד הקבועות בסעיף 24 לחוק. כעת, לאחר שנים רבות בהן חוק הבוררות היה דרקוני ונכה, נחקק חוק הבוררות (תיקון מס` 2), התשס"ט- 2008, הכולל ערכאות ערעור וחובת הנמקה, שיבטיחו את נכונות ההכרעה, הוודאות והבטחון בהליך הבוררות.
[1] המשמעות אינה מתאימה למצבים שבהם הרשות השיפוטית ממלאת פונקציה מנהלית [2] ס"ח 112 [3] ע"א 402/77 גולדמן נ` הרמן, פ"ד לב(2) 421. [4] ד.מ.י (דיני מדינת ישראל) 266. [5] ע"א(ת"א) 63/85 ניר נ` אריאלי, פ"ד 5746(ב)313, 321-322 ראה גם שמעון שטרית עמוד 201-202 [6] ג` טדסקי דיני הנזיקין (1977)393. [7] ד"נ 15/79, לעיל הערה 121. [8] שמעון שטרית על השפיטה- מערכת הצדק במשפט עמ` 174-176. [9] בג"ץ 732/84 צבן נ` השר לענייני דתות, פ"ד מ(4) 141,148. [10] שמעון שטרית עמ` 183. [[11] ביהמ"ש העליון מעדיף כי בתי המשפט לא ישהו פסקי דין לדוגמא פסק דין 276/76 זלמן כוגן נ` מדינת ישראל, פ"ד לא(1) 643 ולעיתים אף השופטים מרגישים כי דוחקים בהם לתת פסקי דין בטרם עת דבר הפוגע בטיב החלטותיהם השיפוטיות, כאן יש למצוא את האיזון בין שיקולי יעילות להגינות וכבר נאמר מפי השופט חשין המנוח כי "צדק הנעשה באיחור עדיף על אי צדק מהיר"
ד"ר ישראל שמעוני, עו"ד בורר ומגשר, מומחה לבוררות, פתרון סכסוכים ומחלוקות בין בעלי דין בתחומים שונים מזה שנים ארוכות והינו מחבר הספר `אופק חדש בבוררות` (מהדורה ראשונה ושנייה), יוזם ומנסח תיקון מס` 2 לחוק הבוררות והצעת החוק "בוררות חובה". שימש סגן נשיא לשכת עורכי הדין בישראל בשנים 2003-2007, מייסד ומשמש כיו"ר המוסד לבוררות `יתרו`.